Wat is Rule 10b-5?

In 1934 introduceerde de U.S. Securities and Exchange Commission (SEC) Rule 10b-5 als maatregel om effectenfraude te voorkomen. Later, in 2000, werden twee regels, Rule 10b5-1 en Rule 10b5-2, ingevoerd om de juridische inzichten rond effectenfraude te actualiseren. Rule 10b-5 heeft betrekking op insider trading, waarbij vertrouwelijke informatie wordt gebruikt om de markt in eigen voordeel te beïnvloeden. Met ingang van 27 februari 2023 is Rule 10b5-1 aangepast om insiders proactieve middelen te bieden om de schijn van insider trading te voorkomen.

Basisprincipes

De Securities Exchange Act van 1934 introduceerde een cruciale bepaling die bekendstaat als Rule 10b-5, ontworpen om effectenfraude tegen te gaan. Deze regeling verbiedt uitdrukkelijk dat iemand misleidende tactieken toepast, valse informatie verspreidt, relevante details nalaat of zich bezighoudt met enige frauduleuze activiteit tijdens transacties met aandelen en effecten.

Formeel getiteld "Employment of Manipulative and Deceptive Devices" fungeert Rule 10b-5 als een wezenlijke waarborg voor het behoud van de integriteit van de financiële markten. De toepassing ervan heeft tot doel eerlijke en transparante transacties te waarborgen en beleggers te beschermen tegen misleidende praktijken.

Hoe werkt Rule 10b-5?

Rule 10b-5 vormt de primaire basis voor de U.S. Securities and Exchange Commission bij het onderzoeken van mogelijke gevallen van effectenfraude. Verschillende overtredingen vallen onder deze regel, zoals situaties waarin leidinggevenden valse informatie verspreiden om de aandelenkoersen op te drijven, bedrijven creatieve boekhoudpraktijken toepassen om grote verliezen of lage omzet te verbergen, en handelingen worden verricht om bestaande aandeelhouders hogere rendementen te verzekeren door onopgemerkte misleiding. Deze frauduleuze schema's berusten vaak op aanhoudende misleidende verklaringen om hun doel te bereiken.

Bovendien strekt Rule 10b-5 zich uit tot gevallen waarin leidinggevenden opzettelijk valse verklaringen afleggen om de aandelenkoers van een bedrijf kunstmatig te verlagen, met de bedoeling meer aandelen tegen een gereduceerd tarief te verwerven. Deze manipulerende activiteiten, samen met het misbruik van vertrouwelijke informatie, vormen insider trading.

Naast illegale winst aan te trekken of nieuwe investeerders te winnen, kunnen deze schema's ook worden ingezet om strategisch controle over een bedrijf te verkrijgen door de aandeelhoudersverhouding te veranderen. Dergelijke praktijken vormen ernstige bedreigingen voor de integriteit van de financiële markten en vereisen grondig onderzoek en handhaving door de SEC om het vertrouwen van beleggers te behouden en de eerlijkheid van transacties te waarborgen.

Rule 10b5-1 en Rule 10b5-2: Versterking van de regels rond insider trading

In 2000 zette de SEC belangrijke stappen in de aanpak van effectenfraude door Rule 10b5-1 en Rule 10b5-2 in te voeren. Deze regels brachten insider trading in een hedendaags, juridisch afgebakend kader.

Rule 10b5-1 richt zich specifiek op handelsactiviteiten die zijn gebaseerd op materiële niet-openbare informatie (MNPI). Als iemand wordt geacht over dergelijke informatie te beschikken tijdens het verrichten van effectentransacties, valt dat onder deze regel.

Er bestaan echter bepaalde uitzonderingen en voorwaarden binnen Rule 10b5-1 die het individuen toestaan om toch te handelen, zelfs wanneer ze MNPI bezitten. Deze uitzonderingen gelden voor transacties die vooraf zijn vastgelegd via contracten of processen die niet worden beïnvloed door de kennis van vertrouwelijke informatie.

Parallel hiermee benadrukt Rule 10b5-2 dat effectenfraude zelfs in niet-zakelijke omstandigheden kan voorkomen. Deze regel licht de toepassing van de misappropriation-theorie toe, die stelt dat personen die insiderinformatie gebruiken voor effectenhandel fraude plegen jegens de bron van die informatie, ook als ze zelf geen insiders zijn.

Daarnaast legt Rule 10b5-2 een vertrouwensverplichting op voor personen die vertrouwelijke informatie verkrijgen. Deze verhoogde plicht onderstreept het belang van het bewaren van vertrouwelijkheid en het voorkomen van misbruik van dergelijke bevoorrechte gegevens. De gecombineerde werking van deze regels versterkt de inspanningen van de SEC om illegale insider trading tegen te gaan en de integriteit van de financiële markten te handhaven.

Affirmatieve verdediging onder Rule 10b5-1(c): Transparantie bij effectentransacties

Rule 10b5-1(c) maakt gebruik van een affirmatieve verdediging, een juridisch concept dat voorzorgsmaatregelen omvat die voor een gebeurtenis worden genomen. Vergelijkbaar met het plaatsen van oranje waarschuwingsconussen op een gebroken stoeptegel om voetgangers te waarschuwen voor mogelijk gevaar, wordt de affirmatieve verdediging in de effectenbranche toegepast op transacties die als insider trading of als handel met materiële niet-openbare informatie kunnen worden gezien.

Om dit te bereiken stellen bedrijven of insider-leidinggevenden 10b5-1-handelingsplannen op, waarin de periode, hoeveelheid en prijzen van betrokken effecten worden vastgelegd. Door zich aan deze vooraf bepaalde plannen te houden, kunnen leidinggevenden elke verdenking van insider trading vermijden en hun handelsintenties openbaar maken, wat de marktransparantie bevordert en gewone beleggers ten goede komt.

Op 27 februari 2023 werden door insiders bepaalde aanpassingen gemaakt in het gebruik van de affirmatieve verdedigingsleer. Volgens deze regels heeft insider trading betrekking op geplande effectenverkopen door functionarissen, bestuurders en personen met toegang tot MNPI. Door de implementatie van affirmatieve verdedigingsmechanismen zoals het 10b5-1-plan worden de effectenmarkten vergelijkbaar met de "oranje veiligheidsconussen": signalen van transparantie en bescherming tegen mogelijk misbruik.

Wijzigingen in 2023 in de regels rond insider trading

Begin februari 2023 werden belangrijke aanpassingen doorgevoerd om de regelgeving rond insider trading te verduidelijken en aan te scherpen.

Verplichte afkoelperiode (Rule 10b5-1(c)(1)) 

Bestuurders en Section 16-functionarissen die aandelen van hun bedrijf willen verhandelen, moeten zich nu houden aan een afkoelperiode. Deze periode begint ofwel 90 dagen voordat het 10b5-1-plan in werking treedt of twee werkdagen na de openbaarmaking van de financiële resultaten van de uitgever voor het kwartaal waarin het programma werd aangenomen. Het doel van deze afkoelperiode is om de schijn van insider trading te voorkomen door transacties ruim van tevoren vast te leggen.

Beperking op meerdere overlappende plannen (Rule 10b5-1(c)(2)) 

Personen met bestaande 10b5-1-plannen mogen geen aanvullende programma's creëren die overlap hebben met dezelfde periode zoals gedefinieerd in 10b5-1(c)(1). Deze maatregel is bedoeld om het afdekken van bestaande plannen te voorkomen en eerlijkheid voor het algemene beleggende publiek te waarborgen.

Beperking op eenmalige transactieregelingen (Rule 10b5-1(c)(3)) 

De nieuwe regeling staat toe dat de affirmatieve verdediging wordt toegepast op plannen voor eenmalige transacties voor personen (uitgezonderd uitgevers) gedurende een periode van 12 maanden. Dit is echter onder voorwaarde dat er in de afgelopen 12 maanden geen ander 10b5-1-plan voor eenmalige transacties is gesloten of dat het niet voldoet aan de vereisten van Rule 10b5-1(c). Gekwalificeerde sell-to-cover-transacties voor fiscale doeleinden vormen een uitzondering op deze beperking.

Verklaringen van functionarissen en bestuurders (Rule 10b5-1(c)(4)) 

Bestuurders en Section 16-functionarissen moeten nu in hun 10b5-1-plannen verklaren dat zij geen materiële niet-openbare informatie bezitten en dat hun deelname te goeder trouw is, zonder intentie om de verboden van Rule 10b-5 te omzeilen.

Voorwaarde van goede trouw (Rule 10b5-1(c)(5)) 

Alle 10b5-1-plannen moeten een certificering bevatten dat de planhouder (insider) gedurende de looptijd van het plan te goeder trouw handelt. Deze regeling is bedoeld om te voorkomen dat insiders anderen beïnvloeden om hun 10b5-1-plannen gunstig te beïnvloeden. Overtreding van het goed-faith-vereiste doet de affirmatieve verdediging vervallen en stelt de planhouder bloot aan sancties voor overtredingen van de insider trading-regels. Deze wijzigingen vormen een belangrijke stap in het bevorderen van transparantie en eerlijkheid op de effectenmarkten.

Hoe kunnen hogere functionarissen of bestuurders voldoen aan de regels rond insider trading bij het verhandelen van effecten?

Hogere functionarissen of bestuurders van een bedrijf kunnen een affirmatieve verdedigingsstrategie gebruiken om elke verdenking van insider trading te vermijden. Door vooraf een vastgesteld plan op te stellen, kunnen insiders (90 dagen) of externen (30 dagen) transacties (verkopen of aankopen) uitvoeren met effecten van hun bedrijf zonder de insider trading-regels te overtreden.

Conclusie

Rule 10b-5 handhaaft strikte regels tegen insider trading, definieert materiële niet-openbare informatie (MNPI) en schetst de mogelijke overtredingen die tot sancties en boetes voor insiders kunnen leiden. Om deze zorgen aan te pakken, staat Rule 10b5-1 leidinggevenden van bedrijven toe om transacties in bedrijfs-aandelen uit te voeren zonder de insider trading-beperkingen te overtreden. Door vooraf geplande handelsstrategieën op te stellen, kunnen insiders gebruikmaken van een affirmatieve verdediging en hun handelingen vooraf beschermen.