В 1934 году Комиссия по ценным бумагам и биржам США (SEC) ввела правило 10b-5 как меру по предотвращению мошенничества с ценными бумагами. Позже, в 2000 году, были приняты два дополнительных правила — Rule 10b5-1 и Rule 10b5-2 — чтобы уточнить правовые позиции по вопросам мошенничества с ценными бумагами. Правило 10b-5 касается инсайдерской торговли, когда конфиденциальная информация используется для манипулирования рынком в личных интересах. С 27 февраля 2023 года Rule 10b5-1 было обновлено, чтобы дать инсайдерам проактивные механизмы предотвращения внешнего впечатления инсайдерской торговли.
Закон о биржах ценных бумаг 1934 года ввёл ключевое правило, известное как Rule 10b-5, предназначенное для борьбы с мошенничеством с ценными бумагами. Это правило строго запрещает любому лицу применять обманные приёмы, распространять ложную информацию, утаивать существенные сведения или участвовать в любых мошеннических действиях при операциях с акциями и другими ценными бумагами.
Официальное название — «Применение манипулятивных и обманных приёмов» — Rule 10b-5 служит важной защитой для поддержания целостности финансовых рынков. Его применение направлено на обеспечение честных и прозрачных сделок и защиту инвесторов от обманных практик.
Rule 10b-5 является основной правовой базой для Комиссии по ценным бумагам в расследовании возможных случаев мошенничества с ценными бумагами. Нарушения по этому правилу включают ситуации, когда руководители распространяют ложную информацию с целью искусственного повышения цены акций, компании применяют творческую бухгалтерию, чтобы скрыть значительные убытки или низкие доходы, или предпринимаются действия по обеспечению более высокой доходности для существующих акционеров через незамеченное введение в заблуждение. Такие мошеннические схемы часто опираются на последовательные вводящие в заблуждение заявления, чтобы достичь своих целей.
Кроме того, Rule 10b-5 распространяется на случаи, когда руководители сознательно публикуют ложные заявления, чтобы искусственно понизить цену акций компании с намерением купить больше бумаг по сниженным ценам. Эти манипулятивные действия вместе с использованием конфиденциальной информации составляют инсайдерскую торговлю.
Помимо получения незаконной прибыли или привлечения новых инвесторов, такие схемы могут использоваться и для стратегического контроля над компанией путём изменения баланса акционеров. Такие практики представляют серьёзную угрозу целостности финансовых рынков и требуют надлежащего расследования и принудительного выполнения со стороны SEC для поддержания доверия инвесторов и справедливости сделок.
В 2000 году SEC сделала важный шаг в противодействии мошенничеству с ценными бумагами, введя Rule 10b5-1 и Rule 10b5-2. Эти правила вывели понятие инсайдерской торговли в современную юридическую плоскость.
Rule 10b5-1 специально рассматривает торговые операции, основанные на существенной непубличной информации (MNPI). Если лицо обладает такой информацией во время совершения сделок с ценными бумагами, то это подпадает под действие данного правила.
Тем не менее, в Rule 10b5-1 предусмотрены определённые исключения и условия, позволяющие лицам совершать сделки даже при наличии MNPI. Эти исключения применимы к сделкам, заранее установленным через контракты или процедуры, которые не зависят от знаний конфиденциальной информации.
Параллельно Rule 10b5-2 подчёркивает, что мошенничество с ценными бумагами может иметь место даже вне делового контекста. Это правило раскрывает применение теории неправомерного присвоения (misappropriation theory), согласно которой лица, использующие инсайдерскую информацию для торговли ценными бумагами, совершают мошенничество по отношению к источнику информации, даже если они формально не являются инсайдерами.
Кроме того, Rule 10b5-2 устанавливает обязанность доверия для лиц, получающих конфиденциальную информацию. Это повышенное обязательство подчёркивает важность сохранения конфиденциальности и предотвращения злоупотребления привилегированными данными. Совместное действие этих правил усиливает усилия SEC по пресечению незаконной инсайдерской торговли и поддержанию целостности финансовых рынков.
Rule 10b5-1(c) предусматривает оправдительную защиту — юридическую концепцию, предполагающую принятие предосторожностей до наступления события. Аналогично установке ярких конусов безопасности на повреждённом тротуаре, оправдительная защита в индустрии ценных бумаг применяется к операциям, которые могут выглядеть как инсайдерская торговля или связанные с существенной непубличной информацией.
Для этого компании или инсайдеры создают торговые планы 10b5-1, в которых указываются период, количество и цены ценных бумаг, участвующих в сделках. Следуя этим заранее установленным планам, руководители могут избежать подозрений в инсайдерской торговле и публично декларировать намерения по сделкам, что повышает прозрачность рынка и защищает обычных инвесторов.
27 февраля 2023 года были внесены уточнения в применение оправдительной защиты инсайдерами. По новым правилам, инсайдерская торговля касается запланированных продаж ценных бумаг руководителями, директорами и лицами с доступом к MNPI. Внедрение механизмов оправдительной защиты, таких как планы 10b5-1, делает рынки похожими на «оранжевые конусы безопасности», указывая на прозрачность и предотвращая потенциальные злоупотребления.
В начале февраля 2023 года были введены значимые изменения, направленные на усиление и уточнение регулирования, связанного с инсайдерской торговлей.
Директора и руководители, подпадающие под Раздел 16, теперь обязаны соблюдать период ожидания перед началом торговли по 10b5-1 плану. Этот период начинается либо за 90 дней до активации плана 10b5-1, либо через два рабочих дня после раскрытия эмитентом финансовых результатов за квартал, в котором программа была принята. Цель периода ожидания — избежать видимости инсайдерской торговли, требуя предварительного планирования операций.
Лицам с действующими планами 10b5-1 запрещено создавать дополнительные программы, перекрывающиеся по тем же периодам, определённым в 10b5-1(c)(1). Эта мера направлена на предотвращение хеджирования существующих планов и обеспечивает справедливость для широкой публики инвесторов.
Новое правило допускает применение оправдительной защиты к одноразовым планам для физических лиц (за исключением эмитентов) в течение любого 12-месячного периода. Однако это условие действует при отсутствии других 10b5-1 планов на одноразовые сделки, принятых в последние 12 месяцев или соответствующих требованиям Rule 10b5-1(c). Исключением являются квалифицированные операции sell-to-cover, осуществлённые в налоговых целях.
Директора и руководители, подпадающие под Раздел 16, теперь обязаны указывать в своих 10b5-1 планах, что они не обладают существенной непубличной информацией и что их участие носит добросовестный характер, без намерения обойти запреты Rule 10b-5.
Все планы 10b5-1 должны содержать подтверждение того, что владелец плана (инсайдер) действует добросовестно на протяжении всего срока действия плана. Это правило направлено на предотвращение ситуаций, когда инсайдеры воздействуют на других лиц в пользу своих 10b5-1 планов. Нарушение требования добросовестности лишает возможность воспользоваться оправдительной защитой и подвергает владельца плана санкциям за нарушения инсайдерской торговли. Эти поправки являются важным шагом в развитии прозрачности и справедливости на рынках ценных бумаг.
Старшие руководители или директора компании могут воспользоваться стратегией оправдительной защиты, чтобы избежать подозрений в инсайдерской торговле. Создавая заранее согласованный план, инсайдеры (90 дней) или внешние лица (30 дней) могут совершать операции (продажу или покупку) ценных бумаг своей компании без нарушения правил инсайдерской торговли.
Rule 10b-5 устанавливает строгие ограничения против инсайдерской торговли, определяет понятие существенной непубличной информации (MNPI) и описывает возможные нарушения, которые могут повлечь за собой штрафы и санкции для инсайдеров. Чтобы снизить эти риски, Rule 10b5-1 позволяет высшим должностным лицам компании проводить сделки с акциями фирмы, избегая при этом ограничений по инсайдерской торговле. Путём разработки заранее спланированных торговых стратегий инсайдеры могут сформировать оправдительную защиту и защитить свои действия заблаговременно.