İçeriden öğrenenlerin ticareti finans sektöründe uzun süredir tartışma konusu olmuştur. Yaygın inanışın aksine, tüm içeriden öğrenenlerin ticareti yasa dışı değildir. Yöneticiler, yetkililer ve çalışanlar dahil şirket içindeki kişilerin, menkul kıymetler yasalarına uygun şekilde kendi şirket hisselerini alıp satmaları tamamen yasaldır. Ancak bu işlemler, ABD Menkul Kıymetler ve Borsa Komisyonu'nun (SEC) zorunlu kıldığı belirli formlara ve raporlama gereksinimlerine uyulmasını gerektirir.
Yine de medyanın ilgisini çeken tür, yasa dışı içeriden öğrenenlerin ticaretidir. Bu hukuka aykırı uygulama, kişilerin maddi ve halka açıklanmamış bilgileri kişisel kazanç için kullanmasını içerir. Adil ve tarafsız bir sermaye piyasası sağlamak amacıyla SEC, yasa dışı içeriden öğrenen ticareti davalarının peşini bırakmaz. Denetimsizlik halinde güvenin sarsılması ve piyasa işleyişinin bozulması gibi ciddi sonuçlar doğabilir. Martha Stewart ve eski McKinsey küresel lideri Rajat Gupta gibi tanınmış örnekler, bu tür yasadışı faaliyetlerde bulunanların kovuşturmadan muaf olmadığını hatırlatır. Kanunlara uyum, SEC'in misyonunda merkezi bir öneme sahiptir ve tüm piyasa katılımcıları için eşit koşullar sağlanmasını hedefler.
SEC'e göre ciddi bir suç olan yasa dışı içeriden öğrenen ticareti, maddi ve halka açıklanmamış bilgiye sahipken menkul kıymet alım satımı yapmayı; böylece müteselsil sorumluluk ve güveni ihlal etmeyi kapsar. SEC, ihbar yoluyla bilgiyi iletmeyi, ipucunu alanların ticaretini ve bilgiyi yasa dışı yollarla edinenlerin ticaretini bu kapsam içine alır.
Peki maddi bilgi nedir? Kesin bir tanımı olmamakla birlikte, genel anlamda yatırımcıların hisse alım satımı yaparken kararlarını etkileyebilecek önemdeki şirketle ilgili herhangi bir bilgiyi ifade eder. Buna beklentilerden sapma gösteren finansal sonuçlar, iş gelişmeleri, temettü değişiklikleri, hisse bölünmeleri veya geri satın almalar, satın almalar veya elden çıkarmalar ve önemli sözleşme veya müşteri kazanımı/kaybı gibi çeşitli konular dahildir. "Halka açıklanmamış bilgi" ise henüz yatırımcı kamuoyuna sunulmamış verileri tanımlar.
Yıllar içinde SEC, gizli gelişmeler temelinde menkul kıymet alım satımı yapan şirket içi kişiler, ipucu alan yakın çevreleri, (hukuk, bankacılık, aracı kurum ve baskı hizmetleri gibi) hizmet firmalarının çalışanları ve görevleri gereği gizli bilgilere erişen devlet memurları dahil birçok tarafın yer aldığı içeriden öğrenen ticareti davalarının peşine düşmüştür.
İçeriden öğrenen ticaretini kanıtlamak zorlu olabilir; doğrudan delil nadirdir ve deliller çoğunlukla dolaylı unsurlara dayanır; bunu SEC'in Yaptırım Dairesi'nden Thomas Newkirk ve Melissa Robertson Eylül 1998'deki konuşmalarında vurgulamışlardır.
SEC, yasa dışı içeriden öğrenen ticareti ortaya çıkarmak için çeşitli takip yöntemleri kullanır:
SEC, bu çok yönlü takip yaklaşımlarını kullanarak piyasa bütünlüğünü korumayı ve yasa dışı içeriden öğrenen ticareti yapanların eylemlerinin sonuçlarına katlanmalarını sağlamayı amaçlar.
Menkul Kıymet İhlallerini Ortaya Çıkarmak
SEC'in Yaptırım Dairesi, potansiyel bir menkul kıymet ihlalini işaret eden ön bilgiler aldığında harekete geçer. Kapsamlı ve gizli bir soruşturma başlatılır; SEC, içeriden öğrenen ticaretiyle daha etkili mücadele etmek için çeşitli araç ve teknikler kullanır.
Bir dava inşa etmek için SEC, tanıkları titizlikle sorgular, işlem kayıtlarını ve verileri inceler, telefon kayıtları için celpname çıkarır ve diğer soruşturma tedbirlerini uygular. Öncü örneklerden biri, geniş kapsamlı bir içeriden öğrenen ticaret ağında birçok kişiyi suçlamak için SEC'in ilk kez dinleme cihazları (wiretap) kullandığı çığır açan Galleon Group davasıdır.
İçeriden öğrenen ticareti davalarında deliller genellikle dolaylı olduğundan, SEC personeli olayların zincirini kurmak ve parçaları birleştirmek zorundadır. Eylül 2011 tarihli bir dava bu sürece örnek teşkil eder. Bir SEC davası, biyoteknoloji şirketlerinin yaklaşan devralmaları hakkında gizli bilgileri paylaştığı iddia edilen bir danışman yönetici ve onun ortağını hedef aldı. Ortak, bu içeriden bilgi sayesinde çok sayıda alım opsiyonu alarak 2,6 milyon doların üzerinde yasa dışı kazanç elde etti. Yönetici, ipuçları karşılığında ortağından nakit ödemeler aldı. SEC, ikilinin yüz yüze görüşmeler ve telefon görüşmeleri yoluyla iletişim kurduklarını iddia etti; bazı görüşmeler MetroCard kullanımı ve ortağın görüşmelerden önce gerçekleştirdiği büyük nakit çekimleriyle izlenebildi.
Bir içeriden öğrenen ticareti soruşturması tamamlandığında, personel bulgularını değerlendirme için SEC'e sunar. Bu incelemeye dayanarak SEC, personele idari işlem başlatma veya federal mahkemede dava açma yetkisi verebilir. Bir hukuk davasında SEC, ABD Bölge Mahkemesi'ne şikayet sunar ve yaptırım, tedbir, sivil para cezaları ve yasa dışı kazançların geri alınmasını talep eder. İdari işlemler ise idari hukuk hakimi tarafından yürütülen süreçleri içerir; hakim olgusal bulgular ve hukuki sonuçlar içeren ilk kararını verir. Bu tür davalarda verilebilecek yaptırımlar arasında durdurma ve vazgeçme emirleri, finansal sektördeki kayıtların askıya alınması veya iptali, kınamalar, sivil para cezaları ve kazançların geri alınması yer alabilir.
İçeriden öğrenen ticaretinin tarihi, 1980'lerde Ivan Boesky, Dennis Levine ve Michael Milken gibi skandallarla doludur. Ancak yeni binyılda iki önemli dava öne çıkmıştır.
2013'te zengin yatırımcı Steve Cohen tarafından kurulan SAC Capital, yaygın içeriden öğrenen ticareti nedeniyle 1,8 milyar dolarlık ağır bir para cezasıyla karşılaştı. SEC, 1999 ile 2010 yılları arasında firmanın 20'den fazla halka açık şirkette içeriden öğrenen ticareti yaptığı iddiasında bulundu. SAC Capital ile ilişkili birçok trader ve analist mahkûm oldu veya suçunu itiraf etti; bunlar arasında portföy yöneticisi Matthew Martoma da vardı. Martoma, Alzheimer ilacıyla ilgili gizli bilgilerle işlem yapmaktan dokuz yıl hapis cezası aldı ve 276 milyon doları aşan yasa dışı kazanç elde edildi.
2011'de milyarder hedge fon yöneticisi Rajaratnam, içeriden öğrenen ticareti davasında şimdiye kadar verilen en uzun ceza olan 11 yıl hapis cezasına çarptırıldı. Galleon hedge fonunun kurucusu Rajaratnam ayrıca 29 kişi ve kuruluşu içeren geniş bir içeriden öğrenen ticaret çetesini organize etmekten 92,8 milyon dolar ceza ödedi. Grup; hedge fon danışmanları, Rajat Gupta ve Anil Kumar gibi şirket içi kişiler ve Wall Street profesyonellerini içeriyordu. Rajaratnam'ın içeriden öğrenen ticareti faaliyetleri 15'ten fazla halka açık şirketi kapsıyordu; böylece 90 milyon doları aşan kayıplardan kaçınmış ve yasa dışı kazanç elde etmiştir.
İçeriden öğrenen ticareti ABD'de ciddi bir suçtur ve ağır cezalara tabidir. Suçlular 20 yıla kadar hapis cezasıyla karşılaşabilir ve ayrıca büyük para cezalarıyla muhatap olabilir. İçeriden öğrenen ticaretiyle mahkûm olan bireyler en fazla 5 milyon dolar cezaya çarptırılabilir. Bu sıkı cezalar, ABD hükümetinin bu yasadışı uygulamayla kararlı şekilde mücadele etme taahhüdünü gösterir.
Ciddi sonuçlara rağmen içeriden öğrenen ticareti tamamen ortadan kaldırmak halen zordur. SEC'in son verileri, içeriden öğrenen ticareti davalarının devam ettiğini gösteriyor; bu da bu yasadışı faaliyetle tamamen başa çıkmanın güç olduğuna işaret ediyor. Bu tür vakaların devam etmesi, sürekli gözetim ve dikkat gerektirdiğini vurgular.